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界面新聞記者|張曉云
界面新聞記者|張曉云
近期,娃哈哈集團(tuán)創(chuàng)始人宗慶后去世后,宗氏家族財(cái)產(chǎn)糾紛如一顆投入平靜湖面的巨石,激起千層浪,吸引了各界的關(guān)注目光,也將家族信托這一財(cái)富傳承工具推至輿論的風(fēng)口浪尖。
再早前,俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m因一則海外判決引發(fā)家族信托“擊穿”爭議。離岸信托的風(fēng)險逐漸浮出水面。
不僅是離岸信托,近期還有關(guān)于國內(nèi)家族信托被“擊穿”的討論,緣起一則法院執(zhí)行裁定書,法院將被執(zhí)行人崔亦某名下的4143萬元“家族信托資產(chǎn)”當(dāng)作存款強(qiáng)制執(zhí)行。
什么是離岸信托?家族信托為何沒有成為“金鐘罩”,風(fēng)險頻出?
離岸信托是什么?
離岸信托并沒有嚴(yán)格的法律定義。
上海正策律師事務(wù)所魏峻軍律師在接受界面新聞采訪時表示,離岸信托相對應(yīng)的是在岸信托。
根據(jù)字義表示,“在岸信托”即根據(jù)我國法律規(guī)定設(shè)立的信托。《信托法》第二條“本法所稱信托,是指委托人基于對受托人的信任,將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名義,為受益人的利益或者特定目的,進(jìn)行管理或者處分的行為?!笨梢源笾吕斫鉃槭芡腥耍葱磐泄荆┰谖覈硟?nèi),信托財(cái)產(chǎn)依據(jù)我國信托法設(shè)立,受益人權(quán)利受我國相關(guān)法律保護(hù)。
“因此,離岸信托則可以反向理解為利用國際間法律差異,依托國際私法管轄原則,在我國大陸之外的司法管轄區(qū)域內(nèi)設(shè)立的信托?!蔽壕姳硎尽?/p>
另一種關(guān)于離岸信托的定義取決于信托的發(fā)展歷史。
幾百年前,信托概念起源于英國,它的目的是保護(hù)財(cái)產(chǎn),防止因死亡、婚姻、家庭紛爭及后代的揮霍等發(fā)生的折損。信托可以有效規(guī)避遺產(chǎn)稅,但它并非特別用來規(guī)劃委托人生前的所得稅或資本稅,因?yàn)榇祟惗愂赵诋?dāng)時對財(cái)富不是主要威脅。因?yàn)樗枚愖钤缬?0世紀(jì)初在英國征收。
20世紀(jì)中葉,許多國家富裕人群開始考慮有效規(guī)避的方式。最初,規(guī)避所得稅的最好方式就是將所得收入轉(zhuǎn)化為稅負(fù)成本相對較低的資本所得。因此隨著后續(xù)各國對各類資本所得稅的征收變得愈發(fā)顯著時,離岸信托的應(yīng)用才開始進(jìn)入到了蓬勃發(fā)展的時期。
這里所說的“離岸”,指的是發(fā)達(dá)國家周邊的離岸島嶼。由于地理位置存在差異,在處理復(fù)雜事務(wù)和管理日常開銷的過程中,一些臨近發(fā)達(dá)國家的島嶼逐漸發(fā)展成為“離岸”司法管轄區(qū)域。比如,澤西島主要為英國人提供服務(wù),巴哈馬群島則主要服務(wù)于美國人,這些島嶼憑借地理上的便利性,得以形成特殊司法管轄區(qū)域。
再后來,隨著信托法開始植入一個又一個的異國土壤法域,“離岸”信托的概念進(jìn)一步深入。其中以英屬維爾京群島(BVI)的VISTA法案(《維爾京群島特別信托法》,VirginIslandsSpecialTrustAct)最為有名。該法案頒布于旨在允許股東通過BVI公司設(shè)立BVI信托,使受托人脫離該BVI公司有關(guān)的行政和管理責(zé)任。
什么是家族信托?
家族信托首先是一個信托。
在境內(nèi)外法規(guī)下,對于信托設(shè)立的條款存在明顯差異。依據(jù)我國信托法第八條,設(shè)立信托,應(yīng)當(dāng)采取書面形式。而在國外,對于設(shè)立信托的形式要件通常有三類形式,包括書面形式、口頭形式、聲明形式(或稱宣言形式)。
跨境爭議解決律師王鈺翔擁有中國、美國(加利福尼亞州)、英國(英格蘭及威爾士)律師執(zhí)業(yè)資格。他在接受界面新聞采訪時表示,英國法下的信托本質(zhì)上是一種基于信賴的財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系,是一種信托關(guān)系,財(cái)產(chǎn)的法律所有權(quán)(legaltitle)由受托人持有,但受益人享有衡平權(quán)益。這種關(guān)系的核心是“信賴”,委托人相信受托人會按照其意圖行事,受托人以受益人的利益管理受托財(cái)產(chǎn)。信托并不必然要求書面的正式文件或特定形式(除非涉及土地等特定財(cái)產(chǎn)),不一定需要復(fù)雜的法律架構(gòu)或?qū)I(yè)機(jī)構(gòu)的介入,只要滿足明確的意圖、明確的標(biāo)的和明確的受益人就可以成立。
宗氏家族財(cái)產(chǎn)糾紛案目前在中國香港展開。以香港為例,香港信托立法本質(zhì)上承襲了英國判例法原則,并通過本地立法予以規(guī)范。信托的設(shè)立須滿足“三確定性”要求,即意圖確定性、標(biāo)的確定性和受益人確定性,任何一項(xiàng)未能滿足則信托無效。但普通法下并不一律要求信托以書面形式設(shè)立,對于動產(chǎn)(如金錢)而言,口頭信托原則上可被認(rèn)定為有效,關(guān)鍵在于信托設(shè)立人通過口頭表達(dá)的意圖須足夠明確,且財(cái)產(chǎn)須已實(shí)際轉(zhuǎn)移或隔離。
有一種說法是,假如一個離岸信托為某個特定家族成立,即為離岸家族信托。目前宗氏財(cái)產(chǎn)糾紛案公開信息有限,還不能推定離岸家族信托是否存在或成立。
而在內(nèi)地,家族信托屬于信托三分類中的資產(chǎn)服務(wù)信托,是指信托公司接受單一個人或家庭的委托,以家庭財(cái)富的保護(hù)、傳承和管理為主要目的,提供財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)。受益人需包括委托人及其親屬,且委托人不得為唯一受益人。
但是,界面新聞在采訪中發(fā)現(xiàn),為了獲取客戶,部分信托公司將家族信托設(shè)立為上層結(jié)構(gòu),提供一些優(yōu)質(zhì)、收益高的信托產(chǎn)品優(yōu)先購買權(quán),委托人其實(shí)就是唯一受益人。但名字上都被取名為“家族信托”。
此外,一些私募基金名字中也不少取名為“家族信托”。界面新聞查閱中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)現(xiàn),存在備案的私募基金名字中帶有“家族信托基金”字樣,也有備案的私募基金名字中帶有“家族信托”,無基金字樣,這些產(chǎn)品的屬性均為私募基金。
此外,一位三方財(cái)富銷售人士向界面新聞介紹了此前某財(cái)富管理公司的模式:通過第三方保理公司設(shè)立“家族信托”,然后將該資產(chǎn)分散投資于關(guān)聯(lián)公司的定融產(chǎn)品、A信托公司的產(chǎn)品等。
但這些產(chǎn)品并不是嚴(yán)格意義上的家族信托。一位金融律師向界面新聞表示,根據(jù)我國《信托法》和相關(guān)法律法規(guī),除了慈善信托這類雙受托人模式產(chǎn)品外,發(fā)起信托的只能是持牌信托公司。
為何風(fēng)險頻出?
稍早前,俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m因一則海外判決引發(fā)家族信托“擊穿”爭議。
根據(jù)2022年11月新加坡高等法院披露的裁判文書,張?zhí)m于2014年6月3日成立的離岸信托TheSuccessElegantTrust因其控制權(quán)過高而被擊穿,即認(rèn)定張?zhí)m是信托所在銀行賬戶資產(chǎn)的實(shí)際所有人。
魏峻軍向界面新聞表示,張?zhí)m輸在了資產(chǎn)不獨(dú)立。信托財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)具備獨(dú)立性,即信托財(cái)產(chǎn)不屬于委托人,也不屬于受托人。
“我們可以把信托財(cái)產(chǎn)想象成一堆資金的集合,這堆資金與委托人的資產(chǎn)進(jìn)行了隔離,委托人的債權(quán)人無權(quán)執(zhí)行這堆資金。此外,這堆資金名義上屬于受托人(通常是信托公司),但是受托人破產(chǎn)清算時,這堆資金也不參加受托人的破產(chǎn)清算?!彼硎荆屵@堆資金根據(jù)協(xié)議的約定成為一筆獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)是有一定條件的,例如在設(shè)立時要有明確的目的、確定的財(cái)產(chǎn)范圍、受益人取得信托利益的形式、依法辦理登記登記等等。
魏峻軍表示,通常來說,設(shè)立離岸信托通常是出于避稅、隱私保護(hù)等目的。離岸信托在運(yùn)作過程中也暴露了不少問題,如有些高凈值人士將公司股權(quán)收益裝入信托,造成國民財(cái)富的流逝;有些國外公司側(cè)重展業(yè),導(dǎo)致離岸信托被“擊穿”;有些因國際間法律規(guī)定差異及實(shí)務(wù)操作中的問題,引發(fā)受益人權(quán)益被侵害等等。離岸信托的優(yōu)勢往往在明面上,風(fēng)險卻在隱蔽處不易察覺,可以說是一把不易察覺的“雙刃劍”。
與此同時,外界對宗氏財(cái)產(chǎn)糾紛案討論點(diǎn)之一是企業(yè)家的家族財(cái)富傳承。
界面新聞此前在采訪一位律師時了解到,很多企業(yè)家很難在思想上予以重視,工作中向他們推薦提供了傳承規(guī)劃、安排或思路,但企業(yè)家態(tài)度可能是不反對但也不會落實(shí),直至萬不得已時,例如身患重疾,非常倉促。因此律師很難在短時間內(nèi)與他們深入探討和交流傳承工具的用法,以及不同安排之間的區(qū)別與好處。倉促的安排容易導(dǎo)致信托等家族傳承工具存在漏洞。
再來看國內(nèi)的家族信托風(fēng)險。近期出現(xiàn)的幾個案例均可以通過《信托法》條文明確解釋。
例如崔亦某案例中,名下的4143萬元“家族信托資產(chǎn)”當(dāng)作存款強(qiáng)制執(zhí)行。假設(shè)該案被執(zhí)行的是家族信托,界面新聞采訪發(fā)現(xiàn),依舊有可能存在被“擊穿”的理由。上海國獅律師事務(wù)所江朵律師在接受界面新聞采訪時表示,本案信托被強(qiáng)制執(zhí)行的潛在原因有兩方面,一是信托資金來源不合法;二有追繳違法所得可以包括原物追繳和價值追繳。
德恒北京辦公室合伙人康欣曾以非法行醫(yī)設(shè)立家族信托被強(qiáng)制執(zhí)行案為典型案例撰文分析認(rèn)為,從實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)總結(jié)來看:
一是家族信托能夠隔離刑事處罰,但設(shè)立時的資金來源要合法;
二是設(shè)立信托的資金來源要全部可信,如果信托的資金來源由部分合法財(cái)產(chǎn)、部分非法財(cái)產(chǎn)混同設(shè)立,信托效力將可能全部無效;三是信托設(shè)立目的要合法;
四是信托設(shè)立資金來源與目的合法的前提下,信托受益權(quán)明確與否會直接影響執(zhí)行的可行性。
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