（來源：呼和浩特市工商業(yè)聯(lián)合會）
姜鳳紋）
隨著國內(nèi)經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化、市場競爭加劇，加之內(nèi)部戰(zhàn)略需求和國際環(huán)境變化的共同驅(qū)動，越來越多的中國企業(yè)選擇走出國門，“出?！币褟摹凹臃猪棥弊?yōu)椴糠制髽I(yè)的“必選項”,而且，隨著國家“一帶一路”倡議的推進(jìn)，中國企業(yè)的國際化步伐顯著加快，在全球市場的角色也經(jīng)歷了顯著的轉(zhuǎn)變，實現(xiàn)了從簡單的制造和出口到品牌建設(shè)、研發(fā)創(chuàng)新的根本轉(zhuǎn)型。
中國企業(yè)第一次成規(guī)模地“出?！笔加?008年。當(dāng)時的中國企業(yè)缺乏大規(guī)?！俺龊！钡慕?jīng)驗，導(dǎo)致了若干企業(yè)遭受了慘重的失敗，甚至鎩羽而歸。市場上見報的重大失敗案例包括中信泰富澳洲磁鐵礦[1]、波蘭A2高速公路[2]、沙特麥加輕軌項目[3]、和中海油并購尼克森[4]等，動輒就遭受高達(dá)幾十億甚至幾百億人民幣的損失。
2013年，隨著國家“一帶一路”倡議的提出，中國企業(yè)開始了第二次成規(guī)模的“出?！?。這輪出海，從國家層面到企業(yè)具體實施層面，都更加關(guān)注投資項目的前期評估和對風(fēng)險的充分認(rèn)識和管理，確保投資的安全與穩(wěn)定。政府部門組織知名專家和國內(nèi)外律所及國際專業(yè)機(jī)構(gòu)深入研究了“一帶一路”涉及的部分國家的國家風(fēng)險概況，形成了《國家風(fēng)險手冊》[5]，并公布施行了一系列法律法規(guī)，包括但不限于：
2014年10月6日生效的商務(wù)部《境外投資管理辦法》（下稱“商務(wù)部〔2014〕3號令”）
2018年3月1日生效的國家發(fā)展和改革委員會（“發(fā)改委”）《企業(yè)境外投資管理辦法》（下稱“發(fā)改委〔2018〕11號令”）
2018年12月26日由國家發(fā)改委聯(lián)合外交部、商務(wù)部、人民銀行、國資委、外匯局、全國工商聯(lián)等七個部門共同制定并發(fā)布的《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》（下稱“發(fā)改外資〔2018〕1916號令”）
上述政策舉措明確規(guī)范了“出海”企業(yè)境外投資并購的境內(nèi)和境外合規(guī)事宜，使得“出?！逼髽I(yè)一步步走向正軌，“出海”項目走出了“敗多勝少”的困局。
目前這一輪中國企業(yè)的“出海”大潮，是在全球地緣政治局勢動蕩加劇，俄烏戰(zhàn)爭、中美博弈等因素正深刻影響著全球化進(jìn)展，中國企業(yè)“出?！泵媾R的投資審查、出口管制、和各種經(jīng)濟(jì)制裁等監(jiān)管風(fēng)險日益增加的多重挑戰(zhàn)和危機(jī)交織疊加的緊張局勢下進(jìn)行的，可謂風(fēng)高浪險，暗潮洶涌。
為助力“出?！逼髽I(yè)避開暗礁，破浪前行，本文將從中國企業(yè)“出?！蓖顿Y（包括近年來的大模型出海）的境內(nèi)核準(zhǔn)與備案以及境外合規(guī)的視角，深入探討相關(guān)合規(guī)要求和實施策略，希望能為“出?！逼髽I(yè)在海外投資和運(yùn)營過程中及時識別風(fēng)險、應(yīng)對風(fēng)險，化危為機(jī)，實現(xiàn)長期并可持續(xù)的盈利增長保駕護(hù)航。
01
“出海”企業(yè)境外投資的境內(nèi)核準(zhǔn)與備案
目前我國境外投資監(jiān)管主要采取核準(zhǔn)/備案的監(jiān)管框架，即通過國家或地方發(fā)改委與中央或地方商務(wù)部門各自核準(zhǔn)/備案的兩條線路同時并進(jìn)，最終通過國家外匯管理局地方分局或其授權(quán)的商業(yè)銀行換匯出境。境內(nèi)投資主體只有完成了ODI（OverseasDirectInvestment）核準(zhǔn)或備案，并從前述部門分別取得《境外項目投資備案通知書》、《企業(yè)境外投資證書》和《境外直接投資外匯登記證》后才能實施海外公司的合法設(shè)立、資金的合規(guī)出境等。
一、發(fā)改委核準(zhǔn)或備案
根據(jù)“發(fā)改委〔2018〕11號令”規(guī)定，投資主體開展境外投資，應(yīng)當(dāng)履行境外投資項目核準(zhǔn)、備案等手續(xù)，報告有關(guān)信息，配合監(jiān)督檢查。其中，境外投資是指中華人民共和國境內(nèi)企業(yè)直接或通過其控制的境外企業(yè)，以投入資產(chǎn)、權(quán)益或提供融資、擔(dān)保等方式，獲得境外所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的投資活動。
具體而言，發(fā)改委對境外投資項目根據(jù)項目的具體情況，采取核準(zhǔn)、備案、報告的監(jiān)管方式，現(xiàn)將發(fā)改委境外投資項目監(jiān)管制度的要素梳理如下：
根據(jù)第11號令，敏感國家和地區(qū)包括：（一）與我國未建交的國家和地區(qū)；（二）發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂的國家和地區(qū)；（三）根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約、協(xié)定等，需要限制企業(yè)對其投資的國家和地區(qū)；（四）其他敏感國家和地區(qū)。敏感行業(yè)包括：（一）武器裝備的研制生產(chǎn)維修；（二）跨境水資源開發(fā)利用；（三）新聞傳媒；（四）根據(jù)我國法律法規(guī)和有關(guān)調(diào)控政策，需要限制企業(yè)境外投資的行業(yè)。敏感行業(yè)目錄由發(fā)改委發(fā)布。
二、商務(wù)主管部門核準(zhǔn)與備案
根據(jù)“商務(wù)部〔2014〕3號令”規(guī)定，境外投資，是指在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為，主要包括但不限于下列情形：
1.獲得境外土地所有權(quán)、使用權(quán)等權(quán)益。
2.獲得境外自然資源勘探、開發(fā)特許權(quán)等權(quán)益。
3.獲得境外基礎(chǔ)設(shè)施所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益。
4.獲得境外企業(yè)或資產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益。
5.新建或改擴(kuò)建境外固定資產(chǎn)。
6.新建境外企業(yè)或向既有境外企業(yè)增加投資。
7.新設(shè)或參股境外股權(quán)投資基金。
8.通過協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)。
商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門按照企業(yè)境外投資的不同情形，分別實行核準(zhǔn)和備案管理?，F(xiàn)將商務(wù)部門境外投資監(jiān)管制度的要素梳理如下：
根據(jù)該3號令及《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家發(fā)展改革委商務(wù)部人民銀行外交部關(guān)于進(jìn)一步引導(dǎo)和規(guī)范境外投資方向指導(dǎo)意見的通知》，敏感國家和地區(qū)是指與中國未建交、受聯(lián)合國制裁的國家。敏感行業(yè)包括：涉及出口中國限制出口的產(chǎn)品和技術(shù)的行業(yè)、影響一國（地區(qū)）以上利益的行業(yè)；房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂業(yè)、體育俱樂部等境外投資；在境外設(shè)立無具體實業(yè)項目的股權(quán)投資基金或投資平臺。
敏感類項目包括：涉及敏感國家和地區(qū)的項目；涉及敏感行業(yè)的項目。
三、外匯登記
（一）匯發(fā)[2015]13號文登記
根據(jù)國家外匯管理局（以下簡稱“外匯局”）于2009年7月13日發(fā)布的《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)〔2009〕30號）的相關(guān)規(guī)定，境內(nèi)投資人境外直接投資獲得境外直接投資主管部門（目前即商務(wù)主管部門和發(fā)改委）備案（或核準(zhǔn)）后，應(yīng)到所在地外匯局辦理境外直接投資外匯登記。外匯局審核無誤后向境內(nèi)投資人頒發(fā)境外直接投資外匯登記證。
根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號），自2015年6月1日起，取消境外直接投資項下外匯登記核準(zhǔn)行政審批，改由銀行直接審核辦理，國家外匯管理局及其分支機(jī)構(gòu)通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監(jiān)管。投資人憑境外直接投資主管部門的核準(zhǔn)文件和境外直接投資外匯登記證，在外匯指定銀行辦理境外直接投資資金匯出手續(xù)。外匯指定銀行為境內(nèi)企業(yè)辦理境外直接投資資金匯出的累計金額，不得超過其事先在相關(guān)業(yè)務(wù)系統(tǒng)中登記的境外直接投資外匯資金總額。
因國家的外匯儲備和境外投資不同階段存在差異，實踐中曾出現(xiàn)外管部門對一定金額以上的對外投資項目實施事前約談機(jī)制。因此，建議投資人事先與外管部門和銀行進(jìn)行溝通，以避免后續(xù)購付匯程序存在實操的障礙。
（二）匯發(fā)〔2014〕37號文登記
根據(jù)外匯局于2014年7月4日發(fā)布的《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號，“37號文”）第三條規(guī)定，境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外管局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)（“37號文登記”）。其中特殊目的公司是指，境內(nèi)居民以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)。
37號文對境內(nèi)居民個人于境外設(shè)立特殊目的公司（“SPV”）及返程投資設(shè)立外商獨(dú)資企業(yè)（“WFOE”）均進(jìn)行了規(guī)制，而SPV和WFOE在跨境架構(gòu)搭建的過程中是核心要點(diǎn)，因此對于出海企業(yè)，尤其是存在出海融資需求企業(yè)的自然人股東而言，這是一個資金出境和返程的資金閉環(huán)合規(guī)性問題，并且，辦理37號文登記也是中國籍自然人持有境外非上市公司權(quán)益的唯一合規(guī)途徑。
四、核準(zhǔn)和備案流程
根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)出海核準(zhǔn)和備案流程通常包括以下步驟：
企業(yè)提交申請文件
相關(guān)部門受理申請
進(jìn)行審查
發(fā)放核準(zhǔn)或備案通知
境內(nèi)辦理ODI備案的整理流程如下（分別、獨(dú)立、線上提交）：
五、發(fā)改委和商務(wù)部對項目予以核準(zhǔn)的條件
1.不違反我國法律法規(guī)；
2.不違反我國有關(guān)發(fā)展規(guī)劃、宏觀調(diào)控政策、產(chǎn)業(yè)政策和對外開放政策；
3.不違反我國締結(jié)或參加的國際條約、協(xié)定；
4.不威脅、不損害我國國家利益和國家安全。
商務(wù)部規(guī)定企業(yè)開展境外投資，依法自主決策、自負(fù)盈虧，不得有以下情形：
1.危害中華人民共和國國家主權(quán)、安全和社會公共利益，或違反中華人民共和國法律法規(guī)；
2.損害中華人民共和國與有關(guān)國家（地區(qū)）關(guān)系；
3.違反中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定；
4.出口中華人民共和國禁止出口的產(chǎn)品和技術(shù)。
六、企業(yè)申請“出?！蓖顿Y核準(zhǔn)/備案的條件
1.主體和成立時間要求：在中國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)均可申報境外投資；
2.成立時間滿1年以上，不滿1年者因無法提供完整審計報告，通常不予通過；
3.審計報告無虧損：近一年財務(wù)報表需由第三方會計師事務(wù)所審計且凈利潤為正；
4.股東背景、資金來源、投資真實性要求：無法具體說明境內(nèi)股東或合伙人背景、資金來源（例如：自有資金、銀行貸款、以募集資金等合規(guī)方式獲取的資金）以及境外投資項目真實性的，很難通過審查；
5.無嚴(yán)重違法記錄，企業(yè)及實際控制人信譽(yù)良好；
6.資產(chǎn)負(fù)債率≤70%（部分地方要求≤78%），凈資產(chǎn)需大于擬投資額；
7.凈資產(chǎn)收益率≥5%，越高越易通過審核；
8.境外投資項目具備可行性和市場前景；
9.投資目的地國家或地區(qū)具備良好的政治和經(jīng)濟(jì)環(huán)境。
七、辦理核準(zhǔn)程序需提交的文件
發(fā)改委和商務(wù)部門對企業(yè)申請境外投資核準(zhǔn)和備案需提交的資料有所不同，受理后審查申請材料時，對不符合法定要求的或有必要需對申請材料進(jìn)一步說明的，商務(wù)主管部門通過商務(wù)ODI系統(tǒng)、發(fā)改委部門通過發(fā)改ODI系統(tǒng)通知企業(yè)對材料進(jìn)行調(diào)整、補(bǔ)充或完善，企業(yè)需根據(jù)反饋再次提交補(bǔ)充文件。
發(fā)改委規(guī)定實行核準(zhǔn)管理的項目，投資主體應(yīng)當(dāng)通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)向核準(zhǔn)機(jī)關(guān)提交項目申請報告并附具有關(guān)文件。其中，投資主體是中央管理企業(yè)的，由其集團(tuán)公司或總公司向核準(zhǔn)機(jī)關(guān)提交；投資主體是地方企業(yè)的，由其直接向核準(zhǔn)機(jī)關(guān)提交。
項目申請報告應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：
1.投資主體情況；
2.項目情況，包括項目名稱、投資目的地、主要內(nèi)容和規(guī)模、中方投資額等；
3.項目對我國國家利益和國家安全的影響分析；
4.投資主體關(guān)于項目真實性的聲明。
項目申請報告的通用文本以及應(yīng)當(dāng)附具的文件清單以國家發(fā)改委發(fā)布的為準(zhǔn)。
商務(wù)部要求企業(yè)申請境外投資核準(zhǔn)需提交的材料如下：
1.申請書，主要包括投資主體情況、境外企業(yè)名稱、股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資金額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、投資資金來源、投資具體內(nèi)容等；
2.《境外投資申請表》，企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過"管理系統(tǒng)"按要求填寫打印，并加蓋印章；
3.境外投資相關(guān)合同或協(xié)議；
4.有關(guān)部門對境外投資所涉的屬于中華人民共和國限制出口的產(chǎn)品或技術(shù)準(zhǔn)予出口的材料；和
5.企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
八、辦理備案程序需提交的文件
1.境外投資各類備案申請表及承諾書等；
2.企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件；
3.對外投資設(shè)立企業(yè)或井購的相關(guān)章程(合同、協(xié)議)；
4.相關(guān)的董事會決議或出資決議；
5.最近一年審計的財務(wù)報表；
6.并購類對外投資需提交《境外井購事項前期報告表》；和
7.前期工作落實情況說明。
九、申請材料的提交
“出?！逼髽I(yè)向發(fā)改委提交核準(zhǔn)與備案申請的，應(yīng)訪問國家發(fā)改委門戶網(wǎng)站（www.ndrc.gov.cn）,在“政務(wù)服務(wù)中心”欄目下點(diǎn)擊進(jìn)入“網(wǎng)上政務(wù)大廳”，在“事項申報”或“我要申報”欄目下，選擇“涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項目核準(zhǔn)”事項，點(diǎn)擊“事項申報”即可進(jìn)入全國境外投資管理和服務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。投資主體需按照頁面提示進(jìn)行用戶注冊和登錄，登錄后選擇“項目核準(zhǔn)”開始申報。投資主體也可直接訪問全國境外投資管理和服務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)（http://jwtz.ndrc.gov.cn/jwtz-ex/index.action）進(jìn)行用戶注冊和登錄，登錄后選擇“項目核準(zhǔn)”開始申報。
“出?！逼髽I(yè)向商務(wù)部提交核準(zhǔn)與備案申請的，應(yīng)按要求填寫并打印《境外投資備案表》，加蓋印章后，連同企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件按要求分別向商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門業(yè)務(wù)系統(tǒng)統(tǒng)一平臺（網(wǎng)址：https://ecomp.mofcom.gov.cn）“境外投資管理系統(tǒng)”提交，由該部門向獲得備案或核準(zhǔn)的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》，實行統(tǒng)一編碼管理。《備案表》填寫如實、完整、符合法定形式，且企業(yè)在《備案表》中聲明其境外投資無上述（六）中所列情形的，商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)自收到《備案表》之日起3個工作日內(nèi)予以備案并頒發(fā)《證書》。企業(yè)不如實、完整填報《備案表》的，商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門不予備案。
十、對外承包工程的備案
企業(yè)對外承包工程，應(yīng)當(dāng)根據(jù)中華人民共和國商務(wù)部2024年第2號令發(fā)布的《對外承包工程項目備案和立項管理辦法》（2024年7月1日生效），通過商務(wù)部業(yè)務(wù)系統(tǒng)統(tǒng)一平臺的對外承包工程項目管理系統(tǒng)向商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門辦理工程項目備案立項，并向備案部門和中國駐工程項目所在國使（領(lǐng)）館或者代管館定期報告工程項目后續(xù)開展情況。在境外發(fā)生突發(fā)事件時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照《對外工程管理條例》規(guī)定，及時妥善處理，并立即向中國駐工程項目所在國使（領(lǐng)）館或者代管館和國內(nèi)有關(guān)主管部門報告。企業(yè)在報告工程項目信息時，應(yīng)當(dāng)遵守境內(nèi)外數(shù)據(jù)信息保護(hù)的相關(guān)法律法規(guī)。
企業(yè)初次使用業(yè)務(wù)系統(tǒng)的，應(yīng)當(dāng)首先在業(yè)務(wù)系統(tǒng)如實填寫《對外承包工程企業(yè)信息登記表》。所登記信息發(fā)生變動的，應(yīng)當(dāng)自變動之日起30個工作日以內(nèi)在業(yè)務(wù)系統(tǒng)辦理變更。
十一、人工智能大模型的備案
人工智能大模型的備案，并不是在企業(yè)“出?！睍r才應(yīng)進(jìn)行的。根據(jù)《生成式人工智能服務(wù)管理暫行辦法》（2023年8月5日施行）（下稱“辦法”），所有在中國境內(nèi)向公眾提供生成式AI服務(wù)的活動，無論是否涉及“出海”業(yè)務(wù)，都要進(jìn)行大模型備案。
（一）什么是人工智能大模型
人工智能大模型（簡稱“大模型”）是指由人工神經(jīng)網(wǎng)絡(luò)構(gòu)建的一類具有大量參數(shù)的人工智能模型。大模型是近十年來興起的新興概念。其通常先通過自監(jiān)督學(xué)習(xí)或半監(jiān)督學(xué)習(xí)在海量數(shù)據(jù)（維權(quán)）上進(jìn)行預(yù)訓(xùn)練，然后通過指令微調(diào)和人類對齊等方法進(jìn)一步優(yōu)化其性能和能力。大模型具有參數(shù)量大、訓(xùn)練數(shù)據(jù)大、計算資源大等特點(diǎn)，擁有解決通用任務(wù)、遵循人類指令、進(jìn)行復(fù)雜推理等能力。
大模型的主要類別包括：大語言模型、視覺大模型、多模態(tài)大模型以及基礎(chǔ)科學(xué)大模型等。目前，大模型已在多個領(lǐng)域得到廣泛應(yīng)用，包括搜索引擎、智能體、相關(guān)垂直產(chǎn)業(yè)及基礎(chǔ)科學(xué)等領(lǐng)域，推動了各行業(yè)的智能化發(fā)展。
（二）主要類別
1.大語言模型
大語言模型主要應(yīng)用于自然語言處理領(lǐng)域，旨在理解、生成和處理人類語言文本。這些模型通過在大規(guī)模文本數(shù)據(jù)上進(jìn)行訓(xùn)練，能夠執(zhí)行包括文本生成、機(jī)器翻譯、情感分析等任務(wù)。大語言模型通?；赥ransformer架構(gòu)，通過自注意力機(jī)制有效捕捉文本中的長距離依賴關(guān)系，并能在多種語言任務(wù)中表現(xiàn)出色。這類模型廣泛應(yīng)用于搜索引擎、智能客服、內(nèi)容創(chuàng)作和教育輔助等領(lǐng)域。
2.視覺大模型
視覺大模型則主要應(yīng)用于計算機(jī)視覺領(lǐng)域，負(fù)責(zé)處理和分析圖像或視頻數(shù)據(jù)。通過對大量視覺數(shù)據(jù)的訓(xùn)練，視覺大模型能夠完成圖像分類、目標(biāo)檢測、圖像生成等任務(wù)。隨著Transformer架構(gòu)的引入，模型如VisionTransformer（ViT）取得了顯著的成果。早期的視覺模型多基于卷積神經(jīng)網(wǎng)絡(luò)（CNN），如ResNet等，但隨著技術(shù)的進(jìn)步，基于自注意力機(jī)制的視覺（大）模型逐漸成為主流。視覺大模型被廣泛應(yīng)用于自動駕駛、安防監(jiān)控、人臉識別、醫(yī)療影像分析等領(lǐng)域。
3.多模態(tài)大模型
多模態(tài)大模型則能夠同時處理和理解多種類型的數(shù)據(jù)，如文本、圖像和音頻，從而實現(xiàn)跨模態(tài)的信息融合與生成。這類模型在圖文生成、視頻生成等任務(wù)中表現(xiàn)突出，能夠打破單一模態(tài)的局限，實現(xiàn)更加豐富的交互與創(chuàng)作。OpenAI的CLIP模型就是一個典型的多模態(tài)大模型，通過聯(lián)合訓(xùn)練圖像和文本，成功實現(xiàn)了跨模態(tài)的信息對齊。多模態(tài)大模型的應(yīng)用涵蓋了內(nèi)容創(chuàng)作、智能搜索、輔助醫(yī)療等多個領(lǐng)域。
4.基礎(chǔ)科學(xué)大模型
基礎(chǔ)科學(xué)大模型則主要應(yīng)用于生物、化學(xué)、物理和氣象等基礎(chǔ)科學(xué)領(lǐng)域，旨在通過學(xué)習(xí)大規(guī)模科學(xué)數(shù)據(jù)，輔助科學(xué)研究和實驗。這些模型能夠在蛋白質(zhì)結(jié)構(gòu)預(yù)測、化學(xué)反應(yīng)模擬、氣象預(yù)測等領(lǐng)域發(fā)揮重要作用，為科研工作提供強(qiáng)有力的支持。DeepMind的AlphaFold模型在蛋白質(zhì)結(jié)構(gòu)預(yù)測方面取得了重大突破，而在化學(xué)反應(yīng)模擬領(lǐng)域，諸如OpenAI的DALL·EChemistry等模型也展示了巨大潛力。基礎(chǔ)科學(xué)大模型的應(yīng)用推動了藥物研發(fā)、材料科學(xué)和氣象預(yù)測等前沿科學(xué)研究的發(fā)展。
（三）代表大模型
（四）大模型的備案
結(jié)合適用法規(guī)與實踐操作大模型的備案如下：
（1）大模型備案的法定觸發(fā)時間：是服務(wù)上線前，與是否“出海”并無直接聯(lián)系
根據(jù)“辦法”第六條及第十七條，大模型備案是服務(wù)上線的前置程序：
“利用生成式人工智能產(chǎn)品向公眾提供服務(wù)前，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向國家網(wǎng)信部門申報安全評估，并履行算法備案手續(xù)?！?/p>
?這意味著：
未完成備案，不可開放公眾服務(wù)：無論是API接口、網(wǎng)頁應(yīng)用還是移動端產(chǎn)品，只要面向公眾（包括免費(fèi)或付費(fèi)用戶），均需先備案。
內(nèi)部測試階段無需備案：僅限開發(fā)者或極小范圍測試（如員工內(nèi)測）可不備案，但一旦擴(kuò)大至外部用戶（如公測、開放注冊），即需申報備案。
（2）已上線模型的補(bǔ)備案要求
對于“辦法”實施前已運(yùn)營但未備案的模型，《辦法》給予整改窗口期：
政策過渡期：2023年8月5日《辦法》施行前，已運(yùn)行的模型需在該《辦法》施行后1-3個月內(nèi)提交備案材料；
持續(xù)監(jiān)管：若未及時補(bǔ)備，網(wǎng)信辦可依據(jù)《算法推薦管理規(guī)定》第三十一條，處以警告、罰款直至?xí)和７?wù)。
（3）模型重大更新時需重新備案
根據(jù)《辦法》及備案系統(tǒng)要求，以下情形需重新備案或變更登記：
核心架構(gòu)變更：如模型參數(shù)量級躍升（例如從十億級到百億級）、基座模型更換（如從LLaMA切換至自研架構(gòu)）；
功能范圍擴(kuò)展：新增多模態(tài)能力（如圖像生成→視頻生成）或覆蓋新行業(yè)（如通用對話→醫(yī)療診斷）；
服務(wù)方式調(diào)整：從API調(diào)用轉(zhuǎn)為直接面向C端用戶的APP服務(wù)。
（4）特殊場景下的備案要求
（5）備案流程耗時與規(guī)劃建議
備案全流程需3-4個月，企業(yè)需預(yù)留充足時間：
屬地初審（1-2個月）：省級網(wǎng)信辦審核材料完整性及語料合規(guī)性；
國家終審+部委征詢（1-2個月）：國家網(wǎng)信辦聯(lián)合工信部、公安部等6部門進(jìn)行技術(shù)安全復(fù)審。
總結(jié)：備案的核心邏輯與時間節(jié)點(diǎn)
核心邏輯：大模型備案是安全準(zhǔn)入而非“出?！睂徟c備案，旨在確保生成內(nèi)容安全、數(shù)據(jù)合規(guī)、風(fēng)險可控；
關(guān)鍵時間點(diǎn)：
上線前必備→無備案無服務(wù)；
重大更新必重備→功能擴(kuò)展需重新評估；
歷史模型補(bǔ)備→過渡期后未備將面臨處罰。
建議企業(yè)將備案納入產(chǎn)品開發(fā)周期，避免因合規(guī)延遲導(dǎo)致商業(yè)計劃受阻。
總之，大模型備案是服務(wù)上線的前置程序，并非企業(yè)“出海”的審批與備案，在滿足了大模型備案的前提下，大模型企業(yè)若出海，還需符合本章所述的ODI核準(zhǔn)或備案，以及第二章所述的境外合規(guī)要求，以便有助利于企業(yè)合法合規(guī)的長期可持續(xù)性的運(yùn)營和盈利增長。
十二、商務(wù)部和發(fā)改委對“出?！逼髽I(yè)的服務(wù)
商務(wù)部和發(fā)改委會同有關(guān)部門為企業(yè)境外投資提供權(quán)益保障、投資促進(jìn)、風(fēng)險預(yù)警等服務(wù)。商務(wù)部發(fā)布《對外投資合作國別（地區(qū)）指南》、國別產(chǎn)業(yè)指引等文件，幫助企業(yè)了解投資目的地投資環(huán)境；加強(qiáng)對企業(yè)境外投資的指導(dǎo)和規(guī)范，會同有關(guān)部門發(fā)布環(huán)境保護(hù)等指引，督促企業(yè)在境外合法合規(guī)經(jīng)營；建立對外投資與合作信息服務(wù)系統(tǒng)，為企業(yè)開展境外投資提供數(shù)據(jù)統(tǒng)計、投資機(jī)會、投資障礙、風(fēng)險預(yù)警等信息。這些服務(wù)是“出?！逼髽I(yè)以自身之力無法得到的資源與支持，投資主體應(yīng)珍視并及時向主管部門咨詢并尋求幫助，有效地運(yùn)用這些有利資源，以確保企業(yè)在境外投資行穩(wěn)致遠(yuǎn)。如果投資主體不清楚其境外投資項目是屬于核準(zhǔn)還是備案范圍的，可以隨時向企業(yè)所在地發(fā)改委部門和商務(wù)部門咨詢，該等部門會及時予以告知。
02
“出?！逼髽I(yè)的國際合規(guī)要點(diǎn)
2018年7月1日，國家標(biāo)準(zhǔn)GB/T35770-2017《合規(guī)管理體系指南》正式實施；2018年11月2日，國務(wù)院國資委《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》發(fā)布實施（“《指引》”）；2018年12月26日，國家發(fā)改委聯(lián)合外交部、商務(wù)部、人民銀行、國資委、外匯局、全國工商聯(lián)等七個部門制定和發(fā)布了《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》（發(fā)改外資〔2018〕1916號）[6],如此密集的重要文件在一年內(nèi)陸續(xù)出臺實施，可見之前我們對合規(guī)工作的重視程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠；當(dāng)時之所以如此重視，主要是因為中國企業(yè)在過去這些年“出?！边^程中，由于合規(guī)問題受到過諸多挫折和失敗。面對這種情況，在2017年國資委發(fā)布的《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理辦法》中增加了第六章，對“境外投資風(fēng)險管理”明確提出：對于境外特別重大投資項目，央企應(yīng)建立投資決策前風(fēng)險評估制度，委托獨(dú)立第三方有資質(zhì)咨詢機(jī)構(gòu)對投資所在國（地區(qū)）政治、經(jīng)濟(jì)、社會、文化、市場、法律、政策等風(fēng)險做全面評估。此后，有些企業(yè)決策層明確提出，沒有充分全面的項目風(fēng)險評估報告，就不能提交董事會審議。
適用范圍
《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》針對的是企業(yè)境外經(jīng)營，適用對象不局限于中央企業(yè)和國企，而是“出?！蓖顿Y的所有中國企業(yè)，無論企業(yè)從事何種行業(yè)或類型的境外投資，都應(yīng)根據(jù)《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》和企業(yè)經(jīng)營所在國和所在地的法律法規(guī)以及其從事的業(yè)務(wù)類型，做好境外經(jīng)營合規(guī)，使其經(jīng)營活動及其員工行為不僅符合國際條約，更要符合所在國和所在地的有關(guān)法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、商業(yè)慣例、道德規(guī)范以及企業(yè)依法制定的規(guī)章制度，以確保在境外的經(jīng)營合法合規(guī)。具體而言，《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》對下列四類“出?！逼髽I(yè)的國際合規(guī)做出了明確的原則性規(guī)定。
一、在境外開展投資業(yè)務(wù)的企業(yè)
此類企業(yè)應(yīng)客觀評估自身條件、能力，深入研究投資目的地投資環(huán)境，積極穩(wěn)妥開展境外投資，注意防范風(fēng)險，境內(nèi)外法律法規(guī)和規(guī)章對資格資質(zhì)有要求的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)確保獲得相關(guān)的投資許可和資格證書，相關(guān)證明文件；應(yīng)特別注意遵循目的地國家的投資法律和規(guī)定，全面掌握市場準(zhǔn)入、貿(mào)易管制、國家安全審查、行業(yè)監(jiān)管、外匯管理、反壟斷、反洗錢、反恐怖融資等方面的具體要求，此外，還需重視財務(wù)和稅務(wù)合規(guī)，防止違反外匯管理和反洗錢法規(guī)，確保經(jīng)營活動全流程、全方位合規(guī)。
二、在境外開展對外貿(mào)易和服務(wù)業(yè)務(wù)包括電商的企業(yè)
此類企業(yè)需關(guān)注雙邊和多邊貿(mào)易協(xié)定以及境外市場的進(jìn)入壁壘，全面掌握關(guān)于貿(mào)易管制、質(zhì)量安全與技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、以及電商等方面的具體要求，關(guān)注業(yè)務(wù)所涉國家（地區(qū)）開展的貿(mào)易救濟(jì)調(diào)查，包括反傾銷、反補(bǔ)貼、保障措施等調(diào)查以及數(shù)據(jù)保護(hù)方面的法律規(guī)定，確保產(chǎn)品和服務(wù)符合目的地國家或地區(qū)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和法律要求，避免可能的貿(mào)易糾紛和法律訴訟，應(yīng)確保經(jīng)營活動全流程、全方位合規(guī)。
三、在境外開展對外承包工程業(yè)務(wù)的企業(yè)
此類企業(yè)需特別注意項目所在地的建筑和工程法律法規(guī)，全面掌握關(guān)于招投標(biāo)管理、合同管理、項目履約、勞工權(quán)利保護(hù)、環(huán)境保護(hù)、連帶風(fēng)險管理、債務(wù)管理、捐贈與贊助、反腐敗、反賄賂等方面的具體要求，確保獲得相關(guān)施工許可證和資質(zhì)，避免法律風(fēng)險和社會責(zé)任問題，確保經(jīng)營活動全流程、全方位合規(guī)。
四、在境外開展日常經(jīng)營活動的企業(yè)
此類企業(yè)需確保日常經(jīng)營活動的合規(guī)性，全面掌握勞工權(quán)利保護(hù)、勞動合同管理、環(huán)境保護(hù)、數(shù)據(jù)與隱私保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、反腐敗、反賄賂、反壟斷、反洗錢、反恐怖融資、貿(mào)易管制、財務(wù)稅收等方面的具體要求，同時需做好財務(wù)報告和稅務(wù)申報，防止稅務(wù)風(fēng)險，還應(yīng)尊重當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣，履行社會責(zé)任，做好環(huán)境、勞工保護(hù)、企業(yè)文化建設(shè)等工作，促進(jìn)與當(dāng)?shù)氐娜诤希源_保經(jīng)營活動全流程、全方位合規(guī)。
五、大模型企業(yè)出海除了應(yīng)遵守上述《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》外，還需重點(diǎn)關(guān)注以下領(lǐng)域的合規(guī)要求
（一）數(shù)據(jù)合規(guī)與隱私保護(hù)
1.跨境數(shù)據(jù)傳輸與本地化要求
中國《數(shù)據(jù)出境安全評估辦法》：明確數(shù)據(jù)出境的申報和評估流程，要求關(guān)鍵數(shù)據(jù)需通過安全審查。
歐盟《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》（GDPR）：對個人數(shù)據(jù)的收集、處理和跨境傳輸設(shè)定嚴(yán)格限制，要求企業(yè)履行數(shù)據(jù)主體權(quán)利（如訪問權(quán)、刪除權(quán)）。
美國《加州消費(fèi)者隱私法案》（CCPA）：對用戶數(shù)據(jù)的商業(yè)使用提出透明度要求，并賦予消費(fèi)者控制權(quán)。
其他目標(biāo)國本地化要求：如沙特阿拉伯要求在當(dāng)?shù)靥幚頂?shù)據(jù)的企業(yè)設(shè)立實體，歐盟對非本地主體處理數(shù)據(jù)的合規(guī)成本更高。
2.人工智能數(shù)據(jù)獲取與處理
需確保訓(xùn)練數(shù)據(jù)的合法性，避免侵犯第三方版權(quán)或隱私。
開源模型的合規(guī)性需審查，避免使用受出口管制的開源框架（如TensorFlow、PyTorch）。
（二）出口管制與技術(shù)合規(guī)
1.中國的技術(shù)出口管理
需遵守《技術(shù)進(jìn)出口管理條例》和《不可靠實體清單制度》，對涉及國家安全的技術(shù)出口履行審批程序。
2.美國《ENFORCE法案》與技術(shù)出口限制
美國對AI芯片、閉源模型及核心算法的出口實施嚴(yán)格管制，企業(yè)需審查供應(yīng)鏈中的美國技術(shù)要素，避免違規(guī)交易。
應(yīng)對措施包括：梳理技術(shù)依賴、使用歐盟或其他替代模型、發(fā)展自主技術(shù)架構(gòu)。
（三）知識產(chǎn)權(quán)全球布局與保護(hù)
1.專利與版權(quán)保護(hù)
需制定全球?qū)＠季植呗?，防范侵?quán)風(fēng)險。
開源模型需注意許可證合規(guī)性，避免因開源協(xié)議沖突引發(fā)法律糾紛。
2.應(yīng)對國際知識產(chǎn)權(quán)訴訟
建立侵權(quán)監(jiān)測系統(tǒng)，設(shè)計快速響應(yīng)流程，如MiniMax因版權(quán)問題被起訴后需調(diào)整數(shù)據(jù)來源。
（四）人工智能產(chǎn)品與倫理合規(guī)
1.歐盟《人工智能法案》
對高風(fēng)險AI系統(tǒng)（如醫(yī)療、金融領(lǐng)域）提出透明度、安全評估和人類監(jiān)督要求，違規(guī)可能面臨高額罰款。
需遵循倫理標(biāo)準(zhǔn)，如避免算法歧視、確保可解釋性。
2.目標(biāo)國行業(yè)監(jiān)管要求
如美國對醫(yī)療AI的FDA審批、金融AI的SEC合規(guī)審查等，需針對性滿足。
（五）反壟斷與反不正當(dāng)競爭
市場準(zhǔn)入與競爭合規(guī)
需避免濫用市場支配地位，如歐盟對AI平臺的數(shù)據(jù)壟斷行為進(jìn)行審查。
在合作模式中需防范協(xié)議控制（VIE架構(gòu)）的法律風(fēng)險，部分國家可能不認(rèn)可該模式。
（六）應(yīng)對國際政治與貿(mào)易壁壘
地緣政治風(fēng)險
如美國對華投資限制（如2025年1月實施的AI領(lǐng)域投資禁令），需調(diào)整股權(quán)架構(gòu)或?qū)で髧鴥?nèi)合作（如阿里與零一萬物的聯(lián)合實驗室模式）。
通過“全國統(tǒng)一大市場”政策整合國內(nèi)資源，降低對外依賴。
總之，大模型企業(yè)出海的合規(guī)框架需覆蓋數(shù)據(jù)、技術(shù)、知識產(chǎn)權(quán)、反壟斷等多維度，并動態(tài)跟蹤國際政策變化（如美國技術(shù)封鎖升級）。建議企業(yè)設(shè)立全球化法律支持部門，結(jié)合《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》的架構(gòu)設(shè)計（如合規(guī)委員會、首席合規(guī)官），制定分階段的合規(guī)策略。
綜上所述，各類型的“出?！逼髽I(yè)都必須做好境外投資的境內(nèi)和境外合規(guī)工作，認(rèn)真做好盡職調(diào)查和合同審查與談判、遵守適用法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)則和公司依法制定的規(guī)章制度，以確保企業(yè)避免風(fēng)險，合法合規(guī)地運(yùn)營，實現(xiàn)長期健康和可持續(xù)的盈利發(fā)展。
注釋
向上滑動閱覽
1.《慘！300億巨額賠償！中信泰富中澳鐵礦再遭“捅刀”，面臨停產(chǎn)！》礦業(yè)匯2017-11-30.
2.波蘭A2公路項目失敗原因檢討(金鋤頭文章2023-10-26).
3.深度分析中國鐵建沙特麥加輕軌項目億巨虧原因（齊齊文庫2021-05-26）.
4.中海油并購尼克森案例分析詳解（齊齊文庫2023-07-21）.
5.參見海外合規(guī)才是重點(diǎn)：《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》評述與解讀-孫有文.
6.《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》，參見中華人民共和國政府網(wǎng)atwww.gov.cn.
作者：
姜鳳紋，卓緯律師事務(wù)所高級國際顧問；業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司治理與合規(guī)、跨境投資與并購、公司重組、法律科技；聯(lián)系電話：861085419666；電子郵箱：fengwen.jiang@chancebridge.com
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原標(biāo)題：卓緯研究|各類企業(yè)“出海”的境內(nèi)核準(zhǔn)與備案以及境外合規(guī)策略
